近期閱讀了刊載于‘食藥法苑’2017年7月10日的文章凍豬肉是預(yù)包裝食品還是食用農(nóng)產(chǎn)品？看這個(gè)判決~（點(diǎn)擊查看），對于凍豬肉被判為預(yù)包裝食品，引發(fā)了關(guān)于食品原料的思考，希望能與大家交流。

　　案情簡單回顧：A屠宰廠（主營生豬屠宰、冷藏、加工和銷售）銷售“豬后腿肉”給B肉脯廠（主營豬肉脯生產(chǎn)銷售），存入B公司指定的冷庫。“豬后腿肉”采用塑料編織袋包裝，包裝袋印有產(chǎn)品名稱、凈含量（25千克）、廠名廠址、電話號(hào)碼等內(nèi)容，包裝袋貼有”動(dòng)物產(chǎn)品檢疫合格”標(biāo)志，但包裝袋內(nèi)未附產(chǎn)品標(biāo)簽和合格證，未標(biāo)注產(chǎn)品生產(chǎn)日期、保質(zhì)期、貯存條件。

　　C市場監(jiān)督管理局（下稱C局）認(rèn)為“豬后腿肉”由生豬經(jīng)過屠宰、分割、檢驗(yàn)檢疫、定量包裝、冷凍而成的工業(yè)產(chǎn)品，作為食品原料銷售給食品生產(chǎn)企業(yè)，屬于預(yù)包裝食品，A屠宰廠未標(biāo)注生產(chǎn)日期、保質(zhì)期、貯存條件，違反了食品安全法關(guān)于預(yù)包裝食品的標(biāo)簽規(guī)定，對A屠宰廠作出罰款850000元的處罰。A屠宰廠不服申請復(fù)議，C局上級機(jī)關(guān)作出維持決定。A屠宰廠不服提起訴訟，一審法院認(rèn)為豬肉在進(jìn)入市場流通領(lǐng)域以前是食用農(nóng)產(chǎn)品，進(jìn)入生產(chǎn)企業(yè)后屬于食品原料，屬于食品范疇，“豬后腿肉”符合預(yù)先定量包裝或制作的特點(diǎn)，屬于預(yù)包裝食品，駁回A屠宰廠訴求。A屠宰廠上訴稱A屠宰廠是生豬屠宰企業(yè)，C局對A屠宰廠的行政處罰超越法定權(quán)限；“豬后腿肉”是食用農(nóng)產(chǎn)品，一審法院認(rèn)定不當(dāng)。二審法院最終沒有采信A屠宰廠的理由。（此處應(yīng)有掌聲，原文幾千字，摘抄整理為幾百字。如需全面了解，請閱讀原文）

　　看到這個(gè)案例，我不禁大吃一驚，A屠宰廠作為生豬屠宰企業(yè)，其生產(chǎn)銷售生豬產(chǎn)品行為受畜牧獸醫(yī)局（隸屬農(nóng)業(yè)部門）管轄（《生豬屠宰管理?xiàng)l例》第三條規(guī)定“國務(wù)院畜牧獸醫(yī)行政主管部門負(fù)責(zé)全國生豬屠宰的行業(yè)管理工作，縣級以上地方人民政府畜牧獸醫(yī)行政主管部門負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)生豬屠宰活動(dòng)的監(jiān)督管理”），為什么C局也能處罰？從整個(gè)訴訟案件來看，C局和兩審法院的邏輯是A屠宰廠將豬肉銷售給食品生產(chǎn)企業(yè)，豬肉成為食品生產(chǎn)企業(yè)的食品原料，因?yàn)槭称吩弦彩鞘称?，所以A屠宰廠銷售豬肉的行為就是銷售食品，而且因?yàn)樨i肉是定量包裝的，所以A屠宰廠銷售定量包裝豬肉就是銷售預(yù)包裝食品，因此C局有權(quán)管轄A屠宰廠銷售豬肉，A屠宰廠銷售給B公司的豬肉沒有食品標(biāo)簽違法。這個(gè)邏輯看著很繞，核心之處在于把豬肉認(rèn)定為食品，否認(rèn)了食用農(nóng)產(chǎn)品作為食品原料的合理性。我是理科生，對邏輯和哲學(xué)不明覺厲，但我有我的判斷方法，那就是順著這個(gè)邏輯推導(dǎo)下去是否存在一個(gè)合理的結(jié)果，或者找一些同類其他物品去帶入這個(gè)邏輯看是否符合客觀規(guī)律和普遍現(xiàn)象。

　　一、首先從‘A屠宰廠生產(chǎn)的豬肉是預(yù)包裝食品’這個(gè)邏輯結(jié)果繼續(xù)推導(dǎo)，A屠宰廠更嚴(yán)重的違法行為是長期未取得食品生產(chǎn)許可證生產(chǎn)食品。同時(shí)B肉鋪廠長期購買不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品、A地動(dòng)物衛(wèi)生監(jiān)督所長期未取得食品檢驗(yàn)資質(zhì)檢驗(yàn)食品，全都違反了《食品安全法》規(guī)定。推導(dǎo)出這個(gè)結(jié)果與法律規(guī)定是相矛盾的。

　　二、帶入同類其他物品來看邏輯是否正確。總有一個(gè)生產(chǎn)環(huán)節(jié)是把食用農(nóng)產(chǎn)品生產(chǎn)加工成食品，比如飲料廠用雪梨做雪梨汁，用椰子做椰子汁。有生產(chǎn)雪梨和椰子的食品生產(chǎn)企業(yè)嗎，絕對沒有，因?yàn)樘烊坏难├婧鸵邮菢渖辖Y(jié)出來的，不是工業(yè)產(chǎn)品。既然沒有生產(chǎn)雪梨和椰子的食品企業(yè)，生產(chǎn)雪梨汁和椰子汁的企業(yè)從哪里購買有食品標(biāo)簽的雪梨和椰子，這是不可能做到的。尤其是餐飲企業(yè)，烹飪菜肴時(shí)去哪找有食品標(biāo)簽的食用農(nóng)產(chǎn)品？

　　另外，從道理上來講，究竟是哪個(gè)企業(yè)將豬肉作為食品原料，是A屠宰廠還是B肉脯廠？毫無疑問是B肉脯廠。那么認(rèn)定食品原料不符合標(biāo)準(zhǔn)，也應(yīng)當(dāng)處罰B肉脯廠，處罰A屠宰廠有打錯(cuò)板子嫌疑。

　　綜上所述，一個(gè)矛盾的結(jié)果，不符合客觀規(guī)律，也不符合常理，告訴我這個(gè)邏輯必然是錯(cuò)的，A屠宰廠的“豬后腿肉”是計(jì)量包裝的食用農(nóng)產(chǎn)品，并非預(yù)包裝食品。

　　可喜的是，豬肉是食品還是食用農(nóng)產(chǎn)品，終于有定論了。國家食品藥品監(jiān)督管理總局及時(shí)出臺(tái)了《食用農(nóng)產(chǎn)品市場銷售質(zhì)量安全監(jiān)督管理辦法》，將豬肉界定為食用農(nóng)產(chǎn)品。而農(nóng)業(yè)部執(zhí)行的法律法規(guī)和發(fā)布的相關(guān)文件一直都將豬肉界定為食用農(nóng)產(chǎn)品，如《農(nóng)業(yè)部關(guān)于加快推進(jìn)農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全追溯體系建設(shè)的意見》關(guān)于追溯管理試點(diǎn)應(yīng)用中提出“優(yōu)先選擇蘋果、茶葉、豬肉、生鮮乳、大菱鲆等幾類農(nóng)產(chǎn)品統(tǒng)一開展試點(diǎn)”。負(fù)責(zé)肉類進(jìn)入市場銷售前后的2個(gè)監(jiān)管部門都將豬肉認(rèn)定為食用農(nóng)產(chǎn)品，我想關(guān)于豬肉到底是食品還是食用農(nóng)產(chǎn)品，終于有定論了，是食用農(nóng)產(chǎn)品。

　　凍豬肉是不是食用農(nóng)產(chǎn)品，我持肯定意見。《食用農(nóng)產(chǎn)品市場銷售質(zhì)量安全監(jiān)督管理辦法》第五十七條定義的食用農(nóng)產(chǎn)品是“......植物、動(dòng)物、微生物及其產(chǎn)品，指在農(nóng)業(yè)活動(dòng)中直接獲得的，以及經(jīng)過分揀、去皮、剝殼、干燥、粉碎、清洗、切割、冷凍、打蠟、分級、包裝等加工，但未改變其基本自然性狀和化學(xué)性質(zhì)的產(chǎn)品”，根據(jù)這一規(guī)定，凍豬肉屬于冷凍的食用農(nóng)產(chǎn)品。

　　從《農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全法》和《食品安全法》的立法層次來看，農(nóng)產(chǎn)品和食品是兩個(gè)法律范疇的定義?！掇r(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全法》第二條規(guī)定“本法所稱農(nóng)產(chǎn)品，是指來源于農(nóng)業(yè)的初級產(chǎn)品，即在農(nóng)業(yè)活動(dòng)中獲得的植物、動(dòng)物、微生物及其產(chǎn)品”、《食品安全法》第二條第三款中規(guī)定“食用農(nóng)產(chǎn)品的市場銷售、有關(guān)質(zhì)量安全標(biāo)準(zhǔn)的制定、有關(guān)安全信息的發(fā)布和本法對農(nóng)業(yè)投入品作出規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)遵守本法的規(guī)定”。食用農(nóng)產(chǎn)品進(jìn)入市場銷售以后仍然是食用農(nóng)產(chǎn)品，只是遵守《食品安全法》的一些規(guī)定。C局的案例給了我們一個(gè)提示，食品原料的規(guī)定——《食品安全法》第一百五十條對于食品的定義是“指各種供人食用或飲用的成品和原料以及........”，但在具體章節(jié)和條文中的“食品”一詞有些僅指成品、有些包含原料、有些明確指出食品原料。建議《食品安全法》再次修訂時(shí)在條文中對食品和食品原料明確區(qū)分表達(dá)，取消食品原料屬于食品的規(guī)定，或是補(bǔ)充規(guī)定食用農(nóng)產(chǎn)品可用于生產(chǎn)食品，畢竟食用農(nóng)產(chǎn)品也是可以食用的，而衛(wèi)生部也發(fā)布批準(zhǔn)某些物質(zhì)作為食品原料的公告，如5年以下人工種植人參、瑪卡粉等等?！妒称钒踩ā返谌邨l關(guān)于申報(bào)新食品原料的規(guī)定中也規(guī)定“不符合食品安全要求的，不予許可并書面說明理由”，這些食品原料連食品生產(chǎn)許可證都沒有怎么可能符合食品標(biāo)簽規(guī)定，況且食品添加劑作為食品原（配）料之一，也不具備食品標(biāo)簽，所以要求食品原料一定有符合標(biāo)準(zhǔn)的食品標(biāo)簽，并不符合法律本意。

　　作為執(zhí)法一線的工作人員，最困惑的是究竟哪些可以成為食品原料。經(jīng)我查詢資料，發(fā)現(xiàn)主要來源有二：一、衛(wèi)生部《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范保健食品原料管理的通知》（衛(wèi)法監(jiān)發(fā)〔2002〕51號(hào)），這個(gè)公告中發(fā)布了《既是食品又是藥品的物品名單》，名單內(nèi)物品可作為食品原料，但通知的制定目的在于規(guī)范保健食品原料，并非規(guī)范食品原料，所以這份名單并不全面，也太久沒有更新；二、衛(wèi)生部公告（批復(fù)、復(fù)函）批準(zhǔn)某種物品作為食品原料。但是衛(wèi)生部也公告禁止一些物品作為食品原料，這就尷尬了，食品原料到底是批準(zhǔn)制度還是禁止制度，還有相當(dāng)多的物品是衛(wèi)生部既沒有批準(zhǔn)也沒有禁止的，這些物品可以作為食品原料嗎？目前來看，這些物品無論是同意或禁止都缺少一個(gè)公開的依據(jù)，職業(yè)投訴舉報(bào)人經(jīng)常鉆這個(gè)空子，向各省衛(wèi)生部門申請公開同意或禁止。如某省衛(wèi)生部門答復(fù)稱‘海燕是中藥材，不屬于食品原料’（這里說的海燕不是高爾基《海燕》中在天空中高傲飛翔的海燕，而是海蛾魚屬中的魚類海燕）。這個(gè)答復(fù)有點(diǎn)意外，我想說其實(shí)我不想說但不得不說，姑且不論中藥材和食品原料并無定義，什么樣的海燕是中藥材，水里游的、撈上漁船的、還是按照中藥材標(biāo)準(zhǔn)炮制過的？難道海燕生下來就是中藥材？2002年衛(wèi)生部在《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范保健食品原料管理的通知》中發(fā)布了《可用于保健食品的物品名單》，因?yàn)槟鞠阍谶@份名單中，王守義十三香被訴訟在食品中添加違禁中藥；2010版藥典收載黑豆，2016年廣州某超市被訴訟銷售的有機(jī)黑豆是食品添加藥品，盡管這兩個(gè)案子企業(yè)最終勝訴，但企業(yè)由此蒙受的損失和惡意訴訟造成的行政資源浪費(fèi)，很是可惜。王守義十三香訴訟案的原告承認(rèn)“作為職業(yè)打假人，我們會(huì)經(jīng)常在一些節(jié)日策劃一些訴訟事件，這是對廣大消費(fèi)者的一種回饋”（摘自新浪網(wǎng)相關(guān)報(bào)道）。別怪職業(yè)舉報(bào)人鉆空子，因?yàn)橛锌兆釉谀抢铩?/p>

　　今天，我們有必要回頭重新審視食品原料問題，究竟哪些東西可以成為食品原料。很遺憾，衛(wèi)生部門作為食品標(biāo)準(zhǔn)和藥品標(biāo)準(zhǔn)的制定部門，并沒有想好怎么區(qū)分食用農(nóng)產(chǎn)品和中藥材。區(qū)分難度很大這可以理解，中藥體系本身是從食物體系中發(fā)展起來，中藥材也多數(shù)來源于植物和動(dòng)物。國家食品藥品監(jiān)督管理總局正在嘗試進(jìn)行區(qū)分，2017年在關(guān)于非藥品經(jīng)營單位銷售中藥材有關(guān)問題的復(fù)函中作出說明：中藥材有藥用、食用、獸藥用等多種用途，判斷中藥材是否屬于藥品管理，關(guān)鍵在于界定其用途。這個(gè)復(fù)函是真正經(jīng)過全面思考的，對目前區(qū)分食品和藥品具有重大意義，糾正了長期以來很多執(zhí)法人員以名稱界定藥品的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，對食品原料問題展開了探索，希望在未來可以聯(lián)手農(nóng)業(yè)部門和衛(wèi)生部門，一起制定更加合理的食品安全標(biāo)準(zhǔn)，探索食用農(nóng)產(chǎn)品全過程監(jiān)管的統(tǒng)一認(rèn)識(shí)，建設(shè)符合中國國情的中藥和食品體系。